公司法与劳动法竞业禁止原则之比较/宋飞
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公司法与劳动法竞业禁止原则之比较
作者：宋飞
公司法竞业禁止原则是指公司高级管理人员（包括董事、经理）不得在公司外为自己或为他人经营与公司存在竞争的行业活动。
劳动法竞业禁止原则是指劳动者和用人单位双方可以在劳动合同中约定掌握用人单位商业秘密的劳动者在中止或解除劳动合同后一定期限内（一般不超过3年），不能到与原用人单位生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的其他单位任职，也不得自己生产、经营同类产品或经业务。做这种约定的同时，用人单位应给予劳动者一定的经济补偿。否则，该约定无效。
两者都对个人利益加以限制，其区别主要表现在：
1.法律是否明确规定不同。竞业禁止原则在公司法中是有明确规定的；而劳动法则无明确约定，实践中往往通过劳动合同的可备条款或者用人单位内部规定来明确。
2.主体不同。公司法中竞业禁止原则限定于公司董事、经理；而劳动法则往往限定普通劳动者，比如从事程序研发的设计人员。
3.惩戒方式和功效不同。违反公司法关于竞业禁止规定的，公司可得行使归入权，将从事竞业行为所得收益收归公司所有；违反劳动法关于竞业禁止规定的，一般通过违约金、赔偿金来补偿公司损失，而且如果单位不给予劳动者相应的补偿，该合同条款不发生法律效力。
4.理论确立的规范依据不同。公司法竞业禁止原则是基于公司法61条，劳动法竞业禁止原则是基于劳动法22条和102条。
参考文献：
1．《商法.经济法》王卫国 刘凯湘主编（2001年全国律师考试制定用书6） 法律出版社2001年3月版
2．《劳动法学》（修订本） 郭捷 刘俊 杨森编著 中国政法大学出版社1999年6月修订第1版
作者简介：宋飞,1980年12月11日生, 毕业于华中科技大学法学院，现在湖北黄冈市黄州区政府法制办工作.曾在法律图书馆网发表论文《人治与法治的较量-兼论德治》、《从一案看劳动教养制度的存废》、《试论国有资产流失与法律规制》、《周??与》、《盖尤斯与》、《制定法、成文法概念比较研究》、《试论我国法学教育的现状问题与对策》、《对12起处罚决定被撤销的复议案的法理分析》；译作《中国传统哲学与争端解决》、《美国诉微软案》、《屠宰场案的负面影响》。
中华人民共和国和国际农业发展基金会之间的贷款协定（广东综合淡水养鱼项目）
中国 国际农业发展基金会
中华人民共和国和国际农业发展基金会之间的贷款协定
（广东综合淡水养鱼项目）
（签订日期１９８７年１月２１日 生效日期１９８７年４月２１日）
中华人民共和国（以下称借方）同国际农业发展基金会（以下称基金会）于一九八七年一月二十一日签订的贷款协定。
鉴于：
（１）借方向基金会申请一笔贷款，用于资助本协定附件一所述的项目（以下称本项目）；
（２）本项目将由借方的广东省（以下称广东省）负责实施，为此目的，借方将保证按本协定规定的条件，将本贷款的款额提供给广东省；
（３）本贷款由基金会指定的合作机构进行管理；
（４）在上述特定的基础上并根据以下规定的条件，基金会同意借给借方本贷款。
为此，本协定的缔约双方，议定如下：
第一条 通则；定义；合作机构
１．０１款 一九八六年九月十九日制订的“适用于贷款和保证协定的通则”中的所有条款均适用于本协定，并具有同等效力，恰如完全载明在本协定中一样（上述适用于贷款和保证协定的通则，以下称通则）。
１．０２款 本协定所使用的在通则和本协定中已定义的名词，除非上下文另有要求，均有其规定的特定含义。此外，下列名词还有如下含义：
（ａ）“农行”系指借方的中国农业银行；
（ｂ）“农业生产办公室”系指项目区的项目乡政府的农业生产办公室；
（ｃ）“县水产局”系指项目区的县政府的县水产局；
（ｄ）“县项目办”系指本协定附件四第六（ｂ）段中提及的县项目办公室；
（ｅ）“县协调委员会”系指本协定附件四第五（ｂ）段中提及的县协调委员会；
（ｆ）“渔业项目办”系指本协定附件四第六（ａ）段中提及的渔业项目办公室；
（ｇ）“广东省水产局”系指广东省政府的广东省水产局；
（ｈ）“小组管理单元”系指本协定附件四第七段中提及的由渔民自己组织的小组管理单元；
（ｉ）“农牧渔业部”系指借方的农牧渔业部；
（ｊ）“项目执行机构”系指广东省政府的广东水产局；
（ｋ）“项目组”系指本协定附件四第六（ｃ）段中提及的项目区内的乡项目组。
１．０３款 借方和基金会一致同意，指定国际复兴开发银行为根据本协定的条款管理本贷款的合作机构（以下称“合作机构”），其责任如通则第五条中规定的根据本协定条款管理贷款。
１．０４款 除本协定或通则中另有具体规定，或应基金会要求，或上下文另有要求之外，借方应把与本协定第四条以及本协定附件三至附件五和通则中第六和第十一条有关的一切情况和文电直接提供给合作机构。
第二条 贷款
２．０１款 基金会同意从其资金中以各种货币贷与借方相当于一千零十五万个特别提款权（ＳＤＲ１０１５００００）的一笔款项。
２．０２款 借方应对已从贷款帐户中提取而尚未偿还的贷款款额，按百分之四（４％）的年率，向基金会交纳利息。
２．０３款 对贷款的利息及任何其它费用，应于每年六月一日和十二月一日以本协定２．０５款所规定的货币每半年支付一次。
２．０４款 借方应分二十九次偿还从贷款帐户提取的贷款本金。从一九九二年六月一日起至二００六年六月一日止，于每年的六月一日和十二月一日，每半年按２．０５款规定的货币各支付３３９０００个特别提款权，并于二００六年十二月一日一次支付３１９０００个特别提款权。
２．０５款 为实施通则４．０３款的目的，特此确定美利坚合众国的货币为规定的货币。
第三条 贷款款额的使用；从贷款帐户提款
３．０１款 （ａ）借方应将本贷款款额及执行本项目可能需要的其它资金提供给广东省。除非借方和基金会另有协议，转贷本贷款款额的条件应特别包括：
（１）年利率为百分之四点五（４．５％）；
（２）偿还期为二十年，包括五年的宽限期；
（３）广东省负责承担外汇风险。
（ｂ）借方将促使广东省根据本协定附件四第十三段的规定将本贷款款额转贷给项目县、项目乡和通过农业银行给项目受益者。
（ｃ）借方应促使广东省依照本协定的规定，把贷款款额用于支付本项目的各项支出。
３．０２款 为了本项目的目的，借方将在一个基金会可以接受的银行按基金会满意的条件，开设并保持一个美元专用帐户。专用帐户中的存款和支付都应根据本协定附件五的规定进行。
３．０３款 本贷款款额和通则第６．０８款中规定的本贷款金额的分配，应按本协定附件二的规定实行，该附件可随时修改。
３．０４款 贷款的截止日期应为一九九一年十二月三十一日或基金会决定的晚些日期。基金会将及时将这一晚些日期通知借方。
第四条 项目的执行
４．０１款 借方应促使广东省通过本项目执行机构广东省水产局，按照本协定特别是附件四的规定执行本项目。
４．０２款 借方应促使广东省按照基金会满意的程度和条件雇用基金会可以接受的、合格的承包者执行本项目并维护和使用在本项目中所建成的设施。
４．０３款 （ａ）为了本协定的目的，通则第１１．０８（ｂ）款中提及的期限为六个月；
（ｂ）为了通则第１１．１０款的目的，会计所使用的财政年度为一月一日至十二月三十一日。
第五条 监测和评价
５．０１款 （ａ）借方与合作机构磋商后应作出基金会和合作机构满意的安排，以监测项目执行的进展情况并对项目的效果和项目建设的各组成部分所给予项目受益人产生的影响不断进行评价。
（ｂ）除基金会另行同意外，借方应就本款第（ａ）段中提到关于监测和评价所作的安排和职权范围，在不迟于本协定签字之日后六个月内，向基金会和合作机构提出自己的提议并听取他们的意见，其中包括提供下述有关情况：
（１）代表借方负责进行监测和评价工作的机构的组织、人员配备、所在地点及状况；
（２）借方在监测和评价方面的工作计划和准备拨给的预算经费；
（３）借方向基金会和合作机构报告的时间安排表；
（４）基金会或合作机构可能合理要求的任何其它事项。
（ｃ）借方应根据基金会对其提议所提的任何建议，最后确定本款中提及的在监测和评价方面作出的安排，并在与合作机构磋商后按基金会满意的方式付诸实施。
５．０２款 为了进行项目建成后的评价工作，基金会经与借方磋商后可以单独地或与合作机构共同指定由其自选的顾问或机构，由他们根据有关的主要指标来评价本项目部分完工及全部完工后对项目受益人所产生的影响。
５．０３款 除非基金会另行同意，在履行其在本条中规定的义务时，借方应考虑到基金会的“农村发展项目和计划中监测和评价的设计和应用指导原则”。可由基金会不断地修改。
第六条 生效；终止；代表；地址
６．０１款 为了实施通则第１０．０４款起见，特规定一九八七年四月二十一日为本协定的生效日期。
６．０２款 除非借方和基金会另行商定，协定第五条内规定的借方义务应在本协定终止的日期或本协定生效日期后十年的日期停止或终止，哪个日期早些就以哪个日期为准。
６．０３款 借方现指定广东省水产局作为其代理机构，以便采取根据本协定３．０２、３．０３、３．０４和第五条以及通则第６．０１到６．０５、６．０９和１１．０３款的要求和允许的任何行动或缔结任何协定。
６．０４款 广东省水产局根据本协定６．０３款的授权所采取的任何行动或缔结的任何协定，对借方有完全的约束力，并且有与借方采取的行动和缔结的协定同等的约束力和效力。
６．０５款 本协定６．０３款中规定的对广东省水产局的授权，可通过借方和基金会之间达成的协议予以撤消或修改。
６．０６款 为了实施通则第１４．０２款起见，借方的财政部长被指定为借方的代表。
６．０７款 为了实施通则第１４．０１款起见，特规定各方的地址如下：
借方地址：中华人民共和国、北京、农牧渔业部
电报挂号：ＣＨＡＧＲＩ Ｂｅｊｉｉｎｇ
电传号码：２２２３３ ＭＡＡＦ．ＣＮ
基金会地址：意大利、罗马、００１４２纱拉飞哥街１０７号，国际农业发展
基金会
电报挂号：ＩＦＡＤ ＲＯＭＥ
电传号码：６１４１６０ ＩＦＡＤ ＲＯＭＥ
６１４１６２ ＩＦＡＤ ＲＯＭＥ
合作机构地址：美国、华盛顿特区１８１８ＨＮ．Ｗ国际开发协会
电报挂号：ＩＮＴＢＡＦＲＡＤ Ｗａｓｈｉｎｇｔｏｎ，Ｄ．Ｃ．
电传号码：４４００９８（ＩＴＴ）
２４８４２３（ＲＣＡ）
６４１４５（ＷＵＩ）
缔约双方经正式授权的代表在基金会的总部，并于上述写明的年份和日期，分别以各自的名字在本协定上签字和分发，以昭信守。
注：附件一、二、三、四、五略。
中华人民共和国 国际农业发展基金会
授权代表 总 裁
杜 攻 雅泽利
（签字） （签字）
承揽合同中，如果定作人因某种客观原因不需要承揽人完成一定工作时，定作人可以随时解除合同。但对解除合同中的有关问题，法律并没有明确规定。本文对相关问题进行探析。
定作人行使解约权应在承揽人完成工作成果前
合同解除权是当事人之间签订合同权利义务终止的情形之一。合同解除后对双方当事人权利义务影响巨大，因此世界各国都对合同解除进行了严格限制，以维护市场经济的稳定。
我国合同法规定了约定解除和法定解除两种形式，其中第九十六条规定：“当事人依照法律规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”由此说明，解除合同一般是当事人协商的结果，即使法定解除，在一定条件下同样需要对方同意。对于有异议的一方请求确认解除合同的效力期限，合同法虽没有作出规定，但依最高法院相关司法解释规定，当事人对合同法第九十六条规定的合同解除虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。上述规定均是针对一般合同而言的。
对于承揽合同，法律也有规定例外的情形。换言之，承揽合同中定作人一方享有单方解除权，是我国合同法第二百六十八条规定的特例，该条规定：定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。由此可以解读出定作人行使解除权是无条件的，并且不以赔偿承揽人的损失为前提，赔偿承揽人损失是解除合同的法律后果，而非定作人解除合同的条件。探究其立法目的，主要是因为：首先，承揽合同是以承揽人按照定作人的要求完成工作为其本质的，若定作人不需要承揽人完成工作，但碍于合同的法律拘束力仍需要和承揽人继续履约，不仅对定作人毫无意义，而且对整个社会也是不经济的。其次，从承揽人角度看，承揽人订立合同的目的是为了获取报酬，如果解除合同承揽人能够得到相应的补偿，对其并无损失可言。该条规定与世界各国如法国民法典、德国民法典及日本民法典的规定是一致的。
值得关注的是合同法第二百六十八条规定对定作人提出解除合同的期间，未给出明确的限制，这是否意味着定作人在承揽人完成工作成果后，同样能够提出解除合同？回答显然是否定的。如果承揽人已经完成工作成果，除承揽人存在违约行为、导致合同目的无法实现外，定作人必须接受工作成果。反之，如允许定作人在承揽人完成工作成果后解除合同，那么赔偿损失的数额可能就是承揽费用，此时解除合同已无实际意义。笔者认为我国合同法虽然对定作人提出解除合同的时间没有限定，但毋庸置疑的是定作人提出解除合同的时间应限定在承揽人完成工作成果之前。
承揽人根本违约定作人可以解除合同
有观点认为，即使承揽人迟延履行债务，定作人也不能提出解除合同，其理由是根据合同法第二百六十二条“承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任”之规定。但是，解除合同与违约责任并非同一属性，我国民法通则第一百三十四条规定的承担民事责任的方式未涵盖解除合同，合同法第一百零七条规定的违约责任形式亦未包括解除合同。因此，合同法第二百六十二条显然不可能将解除合同纳入至违约责任的范围。由于解除合同适用于各种类型的合同，对承揽合同的主体也同样可以适用。换言之，定作人单方行使合同解除权是法律赋予的权利，解除合同后，定作人应赔偿承揽人已完成工作的报酬及合同履行完毕后可能获得的利益。但定作人如以承揽人违约为由解除合同，导致的法律后果可能是承揽人赔偿定作人的损失。
司法实践中，定作人选择行使单方解除权还是以对方违约为由解除合同，在某种意义上决定着法院审理案件的范围。根据第九十四条第一款第四项的规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同——由此说明，当事人一方如存在根本违约的情形，另一方可以解除合同。根本违约是指一方当事人违约而使相对人的主要利益不能得到满足，亦即合同目的不能实现。对此，受损害方可以采取解除合同的违约补救措施，并可要求赔偿损害。从价值取向上分析，根本违约制度的实质意义在于平衡社会利益和当事人双方的利益。根本违约的构成必须具备客观要件和主观要件。所谓客观要件是指违约行为和使另一方蒙受重大损失之间有因果关系；主观要件是指违约方能够或应当预见其违约的后果。对于承揽人完成的工作成果有严重瑕疵，致使合同目的无法实现时，定作人当然可以选择解除合同。
定作人行使解约权的法律效力
合同法第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他扑救措施，并有权要求赔偿损失。”该条规定界定了合同解除的法律后果为：终止履行或者恢复原状，如有损失的可以要求相对人赔偿损失。终止履行，是合同关系彻底消灭、合同规定的义务不再履行；恢复原状是指当事人应恢复到订立合同前的状态，仅发生于合同部分或全部履行前的状态。
作为合同法分则规定的定作人解除合同的法律后果，主要体现在承揽人应立即停止工作；赔偿因解除合同给承揽人造成的损失。承揽人停止工作在实践中几乎无争议，但对于赔偿损失的范围，由于我国合同法对此没有明确的规定，因而实践中通常按照合同法关于损失赔偿的原则进行处理。笔者认为，对于赔偿范围不仅应包括承揽人已经完成的工作量报酬，还应包括对未完成工作量的可得收益，当然，可得收益应减去承揽人未进行工作的劳务费用。
（作者单位：陕西省西安市中级人民法院）
